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    企业设立阶段的主体资格及行为效力题目

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    企业设立阶段的主体资格及行为效力题目

    * 来源 : * 作者 :

       

     冯某等三股东以预先核准的出产兽药企业亿诚公司与中奥公司签订《项目合作协议书》,主要商定:中奥公司将约70亩土地以每亩24万元的价格转让给亿诚公司,亿诚公司向中奥公司支付土地使用权转让定金15万元后,中奥公司在30日内将地面上的附属物清理结束。

       协议订立后,亿诚公司将15万元定金交与中奥公司,中奥公司拆除了部门建筑。

       因中奥公司取得该土地使用权后欠交土地出让金,亿诚公司到国土资源局办理土地使用权转让?#20013;?#26102;被拒,土地转让未果。

       双方因退款等事宜形成纠纷。

       冯某等以亿诚公司的名义将中奥公司起诉,要求双倍返还定金。

         另查明,亿诚公司经预先核准后,多次申请延期,直至起诉时仍未登记成立。

         不合  本案在企业预先核准阶段?#27424;?#20855;备诉讼主体资格以及以预先核准公司的名义签订合同的效力题目上,产生了不同意见。

         评析  1.企业预先核准阶段?#27424;?#20855;备诉讼主体资格  有意见以为,企业名称经由工商行政治理局预先核准,固然不具法人资格,不能入行经营流动,但可以参照《最高人民法院关于合用〈中华人民共和国民事诉讼法?#31561;?#24178;题目的意见》(下称《意见》)第四十条的划定,视为具有诉讼主体资格的“其他组织”。

       因此,亿诚公司可作为原告。

         ?#25910;?#20197;为,根据《公司登记治理条例?#36820;?#19977;条划定,公司经公司登记机关依法核准登记,领取《企业法人营业执照》,方取得企业法人资格。

       本案中,亿诚公司仅仅取得了企业名称的预先核准,未经登记机关登记成立发放营业执照,也没有必要的财产,经费以及场地,更不能独立承担责任,不符合民法通则中对法人所划定的前提。

       同时,《意见》划定的其他组织指正当成立,有一定的组织机?#36141;?#36130;产,但又不具备法人资格的组织。

       该司法解?#22303;?#20030;的其他组织中除 的分支机构以及社会集团,无一例外的要求取得营业执照。

       而亿诚公司处于预先核准阶段,并没有取得登记机关发放的营业执照,也不是民诉法上的其他组织。

         《意见?#36820;?#22235;十九条划定:“法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义入行民事流动,或者他人冒用法人,其他组织名义入行民事流动,或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义入行民事流动的,以直接责任人为当事人。

       ”亿诚公司符合该条划定,应由直接责任人即股东冯某等作为诉?#31995;?#20107;人入行诉讼。

         2.本案中双方所签订的合同效力  有意见以为,亿诚公司虽取得了公司名称的预先核准,但公司本身在法律上并不存在,要以其名义从事民事法律行为,必需有法律的授权。

       而对于法律没有授权可以实施的其他行为,应认定为无效。

         ?#25910;?#20197;为,企业在设立过程中,虽不具备法人资格,不具有民事权利能力和行为能力,但设立中的公司不可避免需要与外界入行流动,在法律划定的情况下,可入行与设立有关的法律行为。

       《企业名?#39057;?#35760;治理实施办法》 第三十五条划定,预先核准的企业名称在?#34892;?#26399;内,不得用于经营流动,不得转让。

       从此项划定可以望出,法律限制设立中的企业入行经营行为,但并未限制设立行为,企业在设立阶段可以入行包括:开设 临时 ,租赁房屋,购买原材料,厂房,雇?#23545;?#24037;等行为。

       本案中设立的亿诚公司为兽药出产企业,根据国务院颁布的《兽药治理条例》划定,应先具备相应的厂房等前提,方可申请兽药出产许可证,之后持出产许可证办理工商登记?#20013;?/p>

       亿诚公司与中奥公司所签订的《项目合作协议书》,恰是亿诚公司为取得出产场地而签订的合同,系设立行为,并不属于经营行为,符正当律划定。

       《最高人民法院关于合用〈中华人民共和国公司法?#31561;?#24178;题目的划定(三)》 第三条划定,发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人哀求公司承担合同责任的,法院应予支持。

       该条入一步?#24471;?#35774;立中的公司可以以自身名义与第三人入行必要的民事法律行为,只是应由成立后的公司承担民事责任。

       结合本?#20184;?#35328;,公司股东冯某等以预先核准的亿诚公司名义与中奥公司签订的合同,不属于合同法划定的无效合同情形,应为?#34892;?#21512;同。

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